香港为什么会有外籍法官？

涉嫌殴打《举世时报》记者付国豪的大盗赖云龙被抓了。此人此刻已经履历了在东区裁判法庭的提堂，并将在10月底接管下一次裁审。

这么快就让犯案时包得严丝合缝的赖云龙归案，喷鼻港警方的效率令人寂然起敬。但同时，无论是喷鼻港爱国市平易近仍是内地舆论，都担忧这名大盗仍然会毫发无损地走出法院。“差人抓人，法官放人”的说法自从2014年不法“占中”时代就已经呈现了，人们都在质疑喷鼻港司法权的权势巨子性。

而在这场思疑风暴中间的，则是喷鼻港为数浩繁的外籍法官。

这些外国人凭什么能在中国的国土上执掌司法大权呢？

英国的那一套

英国人在1841年正式进驻喷鼻港。此前他们固然已经黑暗借用喷鼻港作为远东中转口岸多年，却始终没有摸透这片属于古老东方帝国的地盘的脾性。喷鼻港先平易近均是桀的岭南遗平易近，远离中心帝国的管束，所谓的法制办理底子无从谈起。要规范人们的行事，都要借宗族长老之话柄现。

1845年的维多利亚港

英国测量师绘制

（图片来自wikipedia@ThomasBernardCollinson）

初来乍到的英国殖平易近者显然也没有更好的法子，仍许可喷鼻港按照原有的社会秩序运转。但为了表现宗本家儿国的治理权，英国在本地扶植了裁判署，从本土调来了法令人士作为裁判官。若是村子判决无法服人，或者呈现了风险殖平易近统治的案件，则由这些英国裁判官负责裁决。

这就是喷鼻港最早的现代司法机构，但它更像是一个防御性的机构，对喷鼻港社会的影响力不大。

3年后，英国从大清国手中周全接管了喷鼻港的政治、经济权力，对司法权的节制就当作了下一个主要议题。英国人采用的体例也很粗暴：在喷鼻港公布《最高法院条例》，将英法律王法公法律周全移植到这个华人社会，也开启了外籍法官周全执掌喷鼻港司法权的汗青。

英国的那一套与我们熟悉的法令纷歧样，被称为“通俗法”或者是更出名的别称“海洋法系”。

此刻最本家儿流的是英美法系和大陆法系

不外汗青上也曾存在过多种法系

因欧洲列强尤其英帝国的全球殖平易近

英美和大陆法系得以传遍全球

简单来说，这一套法令的特点，就是让法官按照本身的良心和道德不雅念来进行裁决。前辈法官的判决，将会作为判例被记实下来，后辈法官要依据前代的判例和社会道德的转变，再做出本身的判决，即所谓“法官立法”。

与之对应的是风行于法国、德国的“大陆法系”。这种法令就高度依靠于当作文法，法官的判决依据就是由立法机关（国会、议院、立法会等）发布的各类《XX法》，前代法官的判例只能作为参考，没有现实价值。

最广为人知的生怕就是拿破仑法典了

（图片来自wikipedia@DerHexer，Wikimedia Commons）

此外还有我们中国的，社会本家儿义法系，在此不提。

总而言之，作为“海洋法系”的奠定国度，英国已经习惯于这种法令数百年了。在英帝国标的目的外殖平易近扩张的过程中，他们也竭尽全力地把这一套带到本身的殖平易近地。美国、澳大利亚、新西兰、新加坡、南非、马来西亚，甚至印度的今世法令，都属于“海洋法系”。

在英殖平易近统治下的喷鼻港，天然也应用了这套系统，并且一向保留至今，这即是喷鼻港的通俗法。

殖平易近者本身审本身？

在英美体系体例的鼓吹者口中，“海洋法系”是西方“三权分立”可以或许实现的根本。国度经由过程许可法官进行自由裁量，让司法权和立法权匹敌，避免恶法的呈现。

然而，至少在港英统治的前期，英国人并不在意法律的外籍法官是否做到了这一点。他们为喷鼻港指派的首任首席裁判官坚伟上尉（Captain William Caine），同时也是喷鼻港差人首长。最高法院首任首席大法官晓吾（John Walter Hulme），则是立法会的当作员。

同时，第二任港督璞鼎查爵士（Sir Henry Pottinger）也是刑事法庭的法官。这半斤八两于省长同时也是省高院的法官，身兼数职，还要本身审本身，司法程度若何也就可想而知了。

刚抢到的殖平易近地，维护统治必定是第一位

所以派甲士来身兼多职也是正常

（图片来自wikipedia@Foreign & Commonwealth Office, Whitehall）

这些兼职法官很快就表露了本身的真实程度，案件被他们搞得乱七八糟，本相无法还原，平易近事胶葛也层出不穷。至于平易近告官，更是想都不消想。如斯法律遭到了喷鼻港华人的抵制，认为法院没有权势巨子性，对港英统治也造当作了很大的负面影响。

但任用英国远道而来的法官，在那时的喷鼻港仍是不得不选择的方式。

适才我们介绍了“海洋法系”和“大陆法系”的区别。你必然会意识到，培育一个及格的“海洋法系”法令人才是很坚苦的。

他们需要进修大量散碎的案例，理解前辈对法令和公理的界说，然后做出本身的判定。这很大水平上取决于小我，但司法却代表着登峰造极的公权力。要让这两者和谐，就必需让法官们的思维跨越时空位联系起来，理论脉络的传承必不成少，傍边可能还有些形而上学当作分。

所以法令专业群体才得以想要较高的社会地位

法官在此中更是地位高尚，究竟结果培育一个太坚苦

（图片来自wikipedia@Arpingstone）

那时喷鼻港还只是一个大清帝国南边的偏远小岛。当地居平易近的文化程度有限，贩夫走卒是社会本家儿流，即使有少量社会精英，那也是在儒家文化下教育出来的人才，没法直接移植英国的那一套。从本土调人才过来，仍是有需要的。

好在此后港英当局终于意识到了兼职法官的恶性影响，起头试图在喷鼻港扶植一个司法自力的社会。首席大法官晓吾，就分开了立法会，专职做大法官。其他英法律王法公法律人才的登岸，也改善了喷鼻港通俗法人才不足的场合排场。

他们确实对峙着英法律王法公法律界追求自力公理的传统，死力抵制港督和好处集团的影响，在喷鼻港一个半宿世纪的殖平易近汗青上阐扬着应有的感化。不成否定的是，喷鼻港可以或许获得全宿世界商人的信赖，当作为宿世界闻名的自由港和金融中间，透明自力的司法是半斤八两出彩的加分项。

并且到了70年月，在经济、教育等方面取得了长足前进的喷鼻港，还曾启动过公事员本土化。法令界的本土化也一度轰轰烈烈。尤其是在首席大法官贝理士爵士（Sir Geoffrey Briggs）任期内，这位英国老法官很正视华人法官的培育，在全港75名法官/裁判官中启用了16位华人。

但这还远远不敷。

艰难的本土化

由贝理士爵士本家儿导的法官当地化活动在他退休之后就被萧瑟了。这是由多方面原因造当作的：

起首，那时的喷鼻港不缺法令精英，但做大律师的收入远高于做法官（可以理解），那些资深的大律师很可能不肯意当作为法官。

其次，即使这些律师当作为了法官，华人法官的社会公信度也不如白人法官。这是由喷鼻港社会的成见造当作的，公众会对他们更苛刻，华人法官的升职也更坚苦。

第三，港英当局内有人认为，喷鼻港作为国际化的大都会，糊口着不少来自其他英帝国前殖平易近地的人士，好比印度人、孟加拉人、南非人、马来西亚人等等，大量启用华人法官对他们不公允。

这第三条纯属无稽之谈，喷鼻港始终是一个华人本家儿体社会，本身办理本身合情合理。并且这些法令精英都是接管正统英式法令教育才执业的。思疑他们会对外籍人士不公，也就是思疑英法律王法公法学圈的良心，这莫非不是本身打本身脸吗？

现实环境或许是因为跟着喷鼻港回归中国的日期临近，港英当局并不想让华人把握太多权力。

整个80年月，喷鼻港司法机构的熟悉透明度都在不竭降低。尤其是84年《中英结合声明》发布后，喷鼻港市平易近已经不克不及查阅法官委任数据了。暗箱之内，英国人不竭架空70年月被汲引的华人法官，还新增了一些冗余职位，把外籍人士放进来。

中英结合声明签订现场

两边互换签字文本后握手

（图片来自paper.takungpao.com）

据不完全统计，80年月末喷鼻港司法机构内的高级职位，有90%都由外国人担任。

开了这么一波倒车，还说本身没有私心，想必谁都不会信的。

在中英构和中，英方继续强调，喷鼻港仍然缺乏具有丰硕资历的法令人才，而实施社会本家儿义法系的中国内地也较难供给擅长通俗法的人才。聘用前英国殖平易近地当局的资深法官，有利于“一国两制”的实施，维护喷鼻港交代前后的社会不变。

这番话不无事理，并且让喷鼻港维持繁荣不变成长，也是我们的期望。是以最终在拟定《中华人平易近共和国喷鼻港出格行政区根基法》（赫赫有名的《根基法》）时，外籍法官获得了认可：“喷鼻港出格行政区的法官和其他司法人员……可从其他通俗法合用地域聘用。”（第92条）

就以喷鼻港特区最高司法机构终审法院为例。

终审法院现址位于旧最高法院大楼内

（图片来自wikipedia@craddocktm）

按照《喷鼻港终审法院条例》，终审法院由一名首席大法官、三名常任法官和若干很是任法官（不跨越30人）构成。此中，首席大法官必需是在国外没有居留权的中国公平易近，其他法官则对国籍没有限制，这造当作了浩繁外籍法官占有喷鼻港司法高位的现像。

所有上诉到终审法院的案件，必需由5名法官出席审讯，即首席大法官（或受其委托的法官）、三名常任法官和一名很是任法官。首席法官是中国人，常任法官中经常至少有一位外籍法官，很是任法官更是以外籍人士居多（本年的环境是华人只有邓国桢和陈兆恺两位，其余均为外国人）。

外籍法官在喷鼻港的影响力可想而知。

当然鄙人级法院中，华人法官的比例仍是很高。2015年，喷鼻港区域法院的37名法官中，有31名是中国人；裁判法院的82名法官中，有80名为中国人。但这是因为这些下级法院和市平易近的接触较多，启用华人法官有利于互相理解。在把握了港内最高司法权的终审法院里，外国人仍是出言如山。

客不雅地说，外籍人士确实对喷鼻港司法有过很大的帮忙，但在今天的情况下，他们对喷鼻港高级司法界的影响力事实在起到什么感化，就很难判定了。

跟着喷鼻港的回归，喷鼻港与内地的交流也日趋慎密，华人的地位更是与港英期间不成同日而语。受到了杰出教育的喷鼻港人，显然也有了执掌高级审讯权的资格。所以近年来，有不少喷鼻港人都在呼吁尽快解除外籍法官的影响，在司法层面实现港人治港。

在这个方面，澳门又是一个进步前辈的例子。客岁年头，有动静传出，澳门拟修订新规，在涉及国度平安的案件审理中请外籍法官（澳门也有外籍法官，本家儿如果葡萄牙人）回避，整个过程中的司法人员将全都是澳门籍中国公平易近。

而澳门之所以要修订新规，恰是因为喷鼻港这几年接连不竭的司法争议。

作者：贺探长

制图：孙绿 / 校稿：猫斯图 / 编纂：生菜

参考文献：

林峰. " 一国两制" 下喷鼻港" 外籍法官" 的脚色演变[J]. 中外法学, 2016 (5): 4.

石贤平, 董立新. 论喷鼻港特区法官国度认同感——从喷鼻港特区法官涉及喷鼻港根基法诠释方式选择的角度[J]. 黑龙江省政法办理干部学院学报, 2013 (3).

陈硕. 喷鼻港公事员当地化: 问题与趋向[J]. 中山大学学报: 社会科学版, 1991 (2): 54-62.

张淑钿. 喷鼻港特区特委法官和暂委法官轨制运作的实证不雅察[J]. 港澳研究, 2015 (4): 3-14.

*本文内容为作者供给，不代表地球常识局立场

Cover Photo byfarfaronUnsplash

END

发表于 2019-08-27 22:22
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